З 02 квітня 2008 року набрав чинність Закон України «Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 20.03.2008 року № 150-VI (публікації у Урядовому кур`єрі від 02.04.2008 - № 61 та у Голосі України вiд 02.04.2008 - № 63) та одночасно вступило в дію Тимчасове положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти (далі – Тимчасове положення), яке затверджене постановою Кабінету Міністрів України «Про здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 28.03.2008 року № 274. І ситуація у сфері державних закупівель знову кардинально змінилася!

 

Якщо проаналізувати сам текст Тимчасового положення можна побачити значне спрощення проведення процедур закупівель, скорочення часу, потрібного для забезпечення діяльності та виконання своїх функцій розпорядниками/одержувачами державних коштів (далі – Розпорядники). Крім того червоною стрічкою крізь Тимчасове положення проходить слово «безоплатно». Тому можна сподіватися на значне скорочення витрат при проведенні торгів, які досягали 12-15% відсотків від очікуваної вартості закупівлі. Практики його застосування ще не має тому підтвердити всі ці позитивні сторони поки що не можливо.

 

Зупинимось на проблемах та протиріччях чинного законодавства, яким регулюється сфера державних закупівель що з’явилися перед Розпорядниками. Перш за все, як завжди при змінах, сам перехідний період. Він полягає не тільки в різноманітному переліку питань, наприклад:

 

 

Це не всі питання, але саме в відповіді на них Розпорядники та учасники торгів найбільш зацікавлені.

 

По-друге, інформаційний бюлетень «Вісник державних закупівель» (далі – Інформаційний бюлетень). Майже два роки він «успішно вмирав». Зараз на його повернення в видавниче поле України тією ж постановою Кабінету Міністрів України «Про здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 28.03.2008 року № 274 (далі - Постанова) виділили значні кошти. Роль цього друкованого видання вкрай важлива бо ані розпочати, ані завершити жодної процедури не можливо (крім запиту цінових пропозицій та закупівлі у одного учасника). В ньому повинні розміщуватися всі оголошення про проведення попередньої кваліфікації, про заплановану закупівлю та оголошення про результати проведеної процедури закупівлі. Зрозуміло що відновити май же втрачені виробничі потужності в межах одного, навіть, двох тижнів не можливо. Тому перший журнал з’явиться тільки 21.04.2008 року! Це не зважаючи на те, що Інформаційний бюлетень з 04.04.208 приймає оголошення від Розпорядників, а в Тимчасовому положенні зазначено строк на вихід оголошень з моменту їх реєстрації в такому бюлетені, який не повинен перевищувати 7 календарним дням (див. абзац 5 пункту 13 Тимчасового положення).

 

Ще одна проблема – це персонал. До змін всі Розпорядники мали справу з консультантами, яких було безліч, і які самі займалися розміщенням оголошень, передбачених Законом України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 22.02.2000 року № 1490-III. Зараз на всю Україну задля забезпечення виконання вимог Тимчасового положення працює чотири працівника (в функціональних обов’язках яких не тільки розміщення інформації) та три номера телефонів. Вже сьогодні в цей Інформаційний бюлетень дзвонять годинами, а тим кому дуже потрібно в будь-якому випадку потрапити у друк знов налагоджують такі звичні «відрядження» до Києва. Але це все технічна сторона проблеми.

 

По-третє, на шляху до проведення торгів постає давня перешкода – майже відсутні обізнаність, досвід та спеціалізація. Її ніяк не вдається позбавитися. У тотальної більшості Розпорядників тендерні комітети складаються з тих працівників котрі о торгах не мають жодного уявлення. Процедури проводять казна-хто! Та за два роки керівники установ почали розуміти, що це складна вузькоспеціалізована тема. Крім адміністративного покарання законотворці поступово «проштовхують» і кримінальну відповідальність! Ціна помилки поступово зростає тому правильне застосування законодавства пов’язаного з державними закупівлями та недопущення грубих порушень на стадіях початку чи завершення проведення торгів, потребує фахового підходу. Тобто зберігається тенденція зростання кількості запрошень спеціалістів-професіоналів у сфері державних закупівель з метою допомогти провести процедури закупівлі, консультацією впорядкувати спірні моменти або відстояти інтереси Розпорядників перед контролюючими органами чи у суді.

 

Тепер повернемося до тих трьох найпоширеніших питань, зазначених вище. 03 квітня 2008 року Мінекономіки, як уповноважений орган, керуючись функціями чітко зазначеними у Тимчасовому положенні, розробило та розмістило на своєму офіційному сайті (www.me.gov.ua; розділ «Державні закупівлі») зразки форм оголошень, звітів, протоколів якими потрібно користуватися при проведенні нової чи завершенні раніш розпочатої процедури та лист-роз’яснення. Саме в цьому листі-роз’ясненні викладена інформація містить помилки стосовно зазначених документів, які повинні надаватися до Державного казначейства України, адреси Інформаційного бюлетеня, його контактних телефонів, телефони гарячої-лінії та абзац присвячений впорядкуванню завершення розпочатих процедур закупівель. Зупинятися на тому що зазначено в цьому листі-роз‘ясненні не має сенсу. Зацікавлені особи знайдуть його (чи вже знайшли) і уважно прочитають.

 

Спробуємо розібратися з протиріччями у законодавчому полі, які стосується державних закупівель і, найголовніше, визначитися з переліком документів котрі потрібно надати органам Державного казначейства України (далі - Казначейство) для реєстрації зобов’язань та здійснення видатків.

 

В Постанові зазначено що у Казначейство подаються для перевірки договір та звіт. Саме ця інформація зазначена також у листі-роз’ясненні Мінекономіки. Але обов’язки та функції Казначейства при проведенні попереднього та поточного контролю зазначені у статті 112 Бюджетного Кодексу України. У частині 2 пункту 93 Тимчасового положення вказано, що Казначейство здійснює наступні функції:

Казначейство, задля виконання своїх функцій та недопущення численних порушень, здійснило аналіз ситуації та розробило заходи. Вони дозволяють здійснити реалізацію повноважень по контролю за дотриманням законодавства у сфері державних закупівель на стадії яка передує проведенню видатків за завершеними процедурами закупівель. Є чітко визначений перелік документів (див. таблицю «Зведена інформація щодо переліку документів, які надаються до органів Державного казначейства України під час здійснення реєстрації зобов’язань за договорами, укладеними за результатами процедур закупівель (станом на 02.04.2008 р.)»), які обов’яково надаються у Казначейство. Він створений, ґрунтуючись на діючому законодавстві у сфері державних закупівель, досвіді проведення торгів, багаторічній практиці контролю відповідними державними органами за процедурами закупівель та здоровому глузді. Тому правових підстав не виконувати ці вимоги у Розпорядників не має. Хто бажає отримати підтвердження правомірності надання саме цих документів нехай письмово звертається за офіційною відповіддю-роз’ясненням до уповноваженого органу!

 

Всі, без виключення, Розпорядники, котрі проводять торги, повинні надати Казначейству річний план діяльності тендерного комітету. Рекомендував би це робити разом з додатком до річного плану діяльності тендерного комітету у якому вказуються всі предмети закупівлі, придбання яких не потребує застосування процедур закупівель. Оскільки форма плану ще не затверджена уповноваженим органом цілком логічно було б певний час використовувати діючу до 2 квітня поточного року форму, затверджену Антимонопольним комітетом України. Не має у Тимчасовому положенні вимоги по оприлюдненню річного плану будь-де, тому подання у Казначейство тільки затвердженого річного плану без підтвердження його розміщення у мережі Інтернет достатньо.

 

Разом з річним планом діяльності тендерного комітету та договором до Казначейства подається звіт. Якщо звіт затверджено до 02.04.2008 року, то до Казначейства подається пакет документів у відповідно з завершеною процедурою закупівлі згідно Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 22.02.2000 року № 1490-III.

 

Якщо звіт складений після 02.04 2008 року, то він обов’язково має форму затверджену Мінекономіки. Уповноважений орган затвердив тільки зразки форм, тому, у разі необхідності, можна від неї відступити. Наприклад, у разі отримання документів згідно частини 2 статті 17 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 22.02.2000 року № 1490-III, у відповідних пунктах форми звіту Мінекономіки потрібно зазначити саме інформацію о наявних документах, які передбачалися до набрання чинності Тимчасовим положенням.

 

У багатьох Розпорядників оголошення по процедурам з’являться в друкованих виданнях: інформаційному бюлетені Тендерної палати України та спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель після 02.04.2008 року. Якщо це оголошення про заплановані закупівлі чи оголошення про проведення попередньої кваліфікації, то його розміщення в цих друкованих виданнях не є порушенням, але не є і початком процедури закупівлі тому, що не виконані вимоги Тимчасового положення. Тобто нема заборони розміщувати свою інформацію у якомога більшої кількості джерел, тільки не забуваємо враховувати один нюанс – всі ці публікації не варті нічого, якщо нема розміщення інформації стосовно процедури яка розпочинається у Інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель».

 

Якщо Розпоряднику надійшли копії оголошень про результати від інформаційного бюлетеня Тендерної палати України та спеціалізованого друкованого засобу масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель, завірені цими друкованими засобами, то вважаю за можливе зазначити таку інформацію у новій формі звіту. Для цього доведеться її трохи змінити, але не відбудеться порушення суті проведення торгів. Треба Розпоряднику зберігати відповідні документи, що стосуються оголошень про результати торгів і зазначати там де потрібно інформацію про розміщення цих оголошень отриманих відповідно до вимог частини 2 статті 17 та статті 29-1 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за держані кошти» від 22.02.2000 року № 1490-III тому, що є чітко визначений термін на подання замовником торгів інформації про завершення процедури закупівлі і порушення строку може викликати певні наслідки при перевірці. У разі можливості його реалізації з боку Розпорядника найкращім варіантом є розміщення оголошення про результати у Інформаційному бюлетені (не стосується запиту цінових пропозицій та закупівлі у одного учасника), не зважаючи на завірені копію оголошень з інформаційного бюлетеня Тендерної палати України та спеціалізованого друкованого засобу масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель з послідуючим зазначенням у звіті повної інформації по всім отриманим документам, незалежно від діючих вимог Тимчасового положення.

 

Застосування процедури у одного учасника після 02.04.2008 року потребує у будь-якому випадку погодження з уповноваженим органом. Якщо договір в результаті проведення цієї неконкурентної процедури закупівлі укладено датою починаю з 02.04.2008 року то її слід завершувати згідно вимог Тимчасового положення. А це значить, що Розпоряднику потрібно отримати погодження Мінекономіки. Звертаю увагу, що погодження уповноваженого органу обов’язково надається Казначейству разом з іншими необхідними для реєстрації зобов’зань (фінансових зобов’язань) документами!

 

Окремим питанням постають договори, що укладені до 02.04.2008 року, але на момент набрання чинності Тимчасовим положенням їх суми менше вартісних меж (див. пункт 5 Тимчасового положення). По-перше, згідно частини 2 статті 631 Цивільного кодексу України договір набуває чинності з моменту його укладення. Це значить, що договір підписаний та скріплений печатками до 02.04 2008 року повинен повністю відповідати діючому на той момент законодавству. Тобто договори, вартість яких не перевищувала частину 1 статті 2 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 22.02.2000 року № 1490-III можна пролонгувати збільшивши їх суму та строк дії (у разі необхідності).

 

По-друге, потрібно порахувати суму всіх здійснених видатків за певним предметів до затвердження річного кошторису та укласти додаткову угоду чи новий договір на суму яка б разом з цими видатками не перевищувала граничні межі зазначені у пункті 5 Тимчасового положення.

 

Що робити з договором, який залишився в результаті відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися? Тендерна сума договору потребує надання всіх необхідних документів згідно Закону України «Про закупівлю товарі, робіт і послуг за державні кошти». Інакше цей договір просто не міг з’явитися. Як варіант це може бути початок процедури, яка досягла укладення договору але Розпорядник не встиг її завершити до вступу в дію Тимчасового положення. Процедура закупівлі не може виникнути і піти в нікуди. Розпочата процедура потребує коректного її завершення (будь-то відміна торгів чи визнання їх такими, що не відбулися) з послідуючим відповідним документальним оформленням та виконанням вимог законодавства. Договір укладений в результаті саме такої процедури автоматично перестає існувати. Не має жодного варіанта для збереження договору укладеного до 02.04.2008 року який на момент його укладення мав вартість, яка перевищувала тендерну межу. Всі вони містять порушення з боку Розпорядника. Єдиний варіант для тих хто не зміг або не забажав зберегти торги та для тих хто тільки зараз має потребу здійснити закупівлю укласти новий договір датою починаючи з 02.04.2008 року не порушуючи при цьому пункт 2.2 Наказу Державного казначейства України «Про порядок обліку зобов’язань розпорядників бюджетних коштів в органах Державного казначейства України» від 09.08.2004 № 136.

 

Що робити, якщо потрібно здійснити видатки за зобов’язаннями, які виникли до 02.04.2008 року? Згідно частині 3 статті 631 Цивільного кодексу України за згодою сторін можна взяти зобов’язання за попередній період. Тобто в укладених з 02.04 2008 року і пізніше договорах є можливість грамотно вписати необхідні умови котрі не будуть порушувати чинного законодавства та не дозволять допустити заборгованості за отримані товари або послуги чи виконані роботи.

 

Наступне вкрай важливе питання стосується коригування ціни договору. У абзаці 2 пункту 84 Тимчасового положення зазначено, що істотні умови договору не повинні відрізнятися від умов тендерної (цінової) пропозиції та не повинні змінюватись. Увага! Жодного слова не має стосовно ціни чи суми договору. Під істотними умовами згідно Цивільного та Господарського Кодексів України розуміють ціну, кількість, асортимент, строк поставки, строк дії договору та ін. Умова, яка передбачає можливість за певних випадках зміну ціни договору також є істотною умовою! Тому, поки порядок зміни істотних умов Мінекономіки ще не затвердило, вважаю за можливе коригування ціни договорів у разі грамотного викладення підстав для використання цієї істотної умови.

 

Навіть зараз, в період полегшення проведення торгів, професіоналізм помножений на вдачу потрібен як ніколи, тому не бійтеся і впевнено звертайтеся за допомогою фахівців у цій сфері! Будьте уважними і хай вам щастить при проведенні процедур закупівель.

 

Андрій Андрійович АЛЄКСЄЄВ-ТАСКІН

Спеціаліст з державних закупівель

 

 

Чего ждать участникам рынка госзакупок от новго законопроекта "О закупоке товаров и услуг за государственные средства" от 12 мая? - комментарий специалиста

 

 

[вернуться]